3月18日晚間，恒大地產(chǎn)發(fā)布了關(guān)于收到中國(guó)證監(jiān)會(huì)（下稱“證監(jiān)會(huì)”）行政處罰及市場(chǎng)禁入事先告知書(shū)的公告，將對(duì)恒大地產(chǎn)、許家印、夏海鈞、潘大榮、潘翰翎、柯鵬、甄立濤、錢程進(jìn)行罰款和市場(chǎng)禁入等行政處罰。

其中，對(duì)恒大地產(chǎn)處以41.75億元的罰款。同時(shí)，時(shí)任公司董事長(zhǎng)的許家印和時(shí)任中國(guó)恒大董事局副主席兼總裁的夏海鈞等人，因決策并組織實(shí)施了財(cái)務(wù)造假等嚴(yán)重違法行為，且手段特別惡劣、情節(jié)特別嚴(yán)重，分別被處以4700萬(wàn)元和1500萬(wàn)元的罰款，并被采取終身證券市場(chǎng)禁入措施。

多位律師向筆者表示，此次罰款不會(huì)影響債權(quán)人的債務(wù)清償，在清償順序中，補(bǔ)償性債權(quán)優(yōu)先于懲罰性債權(quán)。如若恒大地產(chǎn)及許家印沒(méi)錢了，則須通過(guò)查封、扣押個(gè)人財(cái)產(chǎn)等方式追繳。此次證監(jiān)會(huì)處罰力度較大，且并不會(huì)影響刑事責(zé)任的追究。

01、兩年虛增5641.46億元營(yíng)收

恒大地產(chǎn)造假有多嚴(yán)重呢？從一組數(shù)據(jù)中可窺見(jiàn)端倪。

2019年，恒大地產(chǎn)公然虛增收入，金額高達(dá)2139.89億元，這占據(jù)了當(dāng)期營(yíng)業(yè)收入的50.14%。為了掩蓋這一欺詐行為，公司還相應(yīng)地虛增了成本，涉及金額達(dá)1732.67億元。相應(yīng)地，恒大地產(chǎn)所宣稱的利潤(rùn)中，有407.22億元是虛假的，占到了當(dāng)期利潤(rùn)總額的63.31%。

到了2020年，恒大地產(chǎn)的財(cái)務(wù)造假行為并沒(méi)有收斂，反而變本加厲。這一年，公司虛增的收入飆升至3501.57億元，占當(dāng)期營(yíng)業(yè)收入的比例也上升到了78.54%。與此同時(shí)，虛增的成本也水漲船高，達(dá)到了2988.68億元，恒大地產(chǎn)在2020年虛增的利潤(rùn)更是高達(dá)512.89億元，占到了當(dāng)期利潤(rùn)總額的86.88%。

在短短兩年的時(shí)間里，恒大地產(chǎn)竟然虛增了高達(dá)5641.46億元的營(yíng)收和920.11億元的利潤(rùn)。這一行為不僅嚴(yán)重掩蓋了公司的真實(shí)財(cái)務(wù)狀況，更對(duì)廣大投資者和公眾造成了極大的誤導(dǎo)，讓他們對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)狀況產(chǎn)生了錯(cuò)誤的判斷。

值得一提的是，在這兩年期間，恒大的審計(jì)機(jī)構(gòu)一直是羅兵咸永道（即普華永道），并從恒大那里獲得了數(shù)千萬(wàn)元的審計(jì)費(fèi)用。而普華永道在中國(guó)恒大2020年度審計(jì)報(bào)告中,發(fā)表了無(wú)保留意見(jiàn),也沒(méi)有提及恒大經(jīng)營(yíng)的重大不確定性。

此外，恒大地產(chǎn)在信息披露方面的違規(guī)行為層出不窮。自2020年1月1日起至2023年8月31日，公司共有1533筆重大訴訟仲裁事項(xiàng)和2983筆未能清償?shù)牡狡趥鶆?wù)未按規(guī)定及時(shí)披露，涉及金額分別高達(dá)4312.59億元和2785.31億元。

而恒大的債務(wù)規(guī)模早已到了驚人的地步。

截至2023年6月30日，中國(guó)恒大的總負(fù)債額大約達(dá)到了2.39萬(wàn)億元。

這些負(fù)債具體包括借款6247.7億元，應(yīng)付貿(mào)易賬款及其他應(yīng)付款項(xiàng)1.06萬(wàn)億元（其中包括應(yīng)付工程材料款5961.7億元），其他負(fù)債1028.8億元。在剔除合約負(fù)債6039.8千億元之后，剩余負(fù)債為1.78萬(wàn)億元。而恒大的總資產(chǎn)只有1.74萬(wàn)億元，仍然處于資不抵債。

而在2023年上半年，中國(guó)恒大的主營(yíng)收入約為1281.8億元，凈虧損合計(jì)392.5億元，現(xiàn)金及現(xiàn)金等價(jià)物只有約40.47億元，還不足以覆蓋本次證監(jiān)會(huì)41.75億元的罰款。

到2023年11月底，恒大地產(chǎn)未能清償?shù)牡狡趥鶆?wù)就累計(jì)達(dá)到約人民幣3163.91億元，逾期商票累計(jì)約人民幣2055.37億元。

02、恒大地產(chǎn)被罰41.75億，是多還是少？

此次處罰中，恒大地產(chǎn)共計(jì)被罰41.75億元；許家印被處罰4700萬(wàn)元，并被采取終身證券市場(chǎng)禁入措施。在北京鑫諾律師事務(wù)所董世盼律師看來(lái)，終身禁入是非常嚴(yán)厲的處罰，基于過(guò)往的違法行為，這一處罰具有很強(qiáng)的警示作用。

一位不愿具名的律師對(duì)筆者表示，這樣的懲罰力度，和證監(jiān)會(huì)近幾年強(qiáng)調(diào)的加大執(zhí)法力度是相符的，近些年證監(jiān)會(huì)對(duì)中介機(jī)構(gòu)、上市公司、發(fā)債、定增等的依法處罰也很多，表明了證監(jiān)會(huì)加強(qiáng)了對(duì)資本市場(chǎng)的監(jiān)管。

從其中一項(xiàng)違法行為的處罰即可看出此次罰款力度。對(duì)于恒大地產(chǎn)2019年、2020 年年報(bào)存在虛假記載的違法行為，恒大地產(chǎn)被罰1000萬(wàn)；許家印被罰500萬(wàn)元，并作為實(shí)際控制人組織、指使上述行為，另處罰1000萬(wàn)元。對(duì)此，上海申宜禾律師事務(wù)所律師李海權(quán)對(duì)筆者表示，根據(jù)《證券法》的相關(guān)規(guī)定，信息披露存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，對(duì)企業(yè)的罰款額度是100萬(wàn)-1000萬(wàn)，對(duì)相關(guān)負(fù)責(zé)人個(gè)人的處罰額度是50萬(wàn)-500萬(wàn)。因此，對(duì)恒大及相關(guān)負(fù)責(zé)人的罰款已達(dá)該項(xiàng)行政處罰的上限，屬于頂格處罰，這些罰款，應(yīng)分別由相關(guān)公司、個(gè)人承擔(dān)。

不過(guò)，仍有許多人感到不解，認(rèn)為罰款相對(duì)于恒大欠款來(lái)說(shuō)，實(shí)在太少。對(duì)此，上述不愿具名的律師對(duì)筆者解釋稱，罰款與恒大債務(wù)是兩個(gè)層面的問(wèn)題，就債務(wù)而言，債權(quán)人應(yīng)通過(guò)正常渠道去申請(qǐng)清償，通過(guò)公司破產(chǎn)集中受償。而此次處罰是從行政層面、國(guó)家監(jiān)管角度，對(duì)企業(yè)在行政違法行為上作出的處罰，并不是針對(duì)欠款的處罰。兩者基于不同法律、不同行為，因此不會(huì)相互影響。

03、行政處罰不會(huì)影響其他債權(quán)人清償

此次處罰，是否會(huì)影響到其他債權(quán)人的債務(wù)清償呢？在律師看來(lái)，基本不會(huì)影響。

李海權(quán)表示，《破產(chǎn)法》對(duì)于破產(chǎn)債權(quán)的優(yōu)先順序規(guī)定為：破產(chǎn)費(fèi)用>共益?zhèn)鶆?wù)>職工債權(quán)>社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和稅款>普通破產(chǎn)債權(quán)。對(duì)于行政處罰的債權(quán)受償順序沒(méi)有規(guī)定，《最高人民法院印發(fā)〈全國(guó)法院破產(chǎn)審判工作會(huì)議紀(jì)要〉的通知》對(duì)此設(shè)定了一項(xiàng)基本原則：對(duì)于法律沒(méi)有明確規(guī)定清償順序的債權(quán)，人民法院可以按照人身?yè)p害賠償債權(quán)優(yōu)先于財(cái)產(chǎn)性債權(quán)、私法債權(quán)優(yōu)先于公法債權(quán)、補(bǔ)償性債權(quán)優(yōu)先于懲罰性債權(quán)的原則合理確定清償順序。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)依照企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條規(guī)定的順序清償后仍有剩余的，可依次用于清償破產(chǎn)受理前產(chǎn)生的民事懲罰性賠償金、行政罰款、刑事罰金等懲罰性債權(quán)。

也就是說(shuō)，恒大和許家印此次受罰金額為行政罰款債權(quán)，屬于公法債權(quán)、懲罰性債權(quán)、財(cái)產(chǎn)性債權(quán)，劣后于其他普通債權(quán)。

那么，如果恒大及許家印都沒(méi)有可供處罰的資金了，又當(dāng)如何處理呢？

李海權(quán)律師表示，企業(yè)破產(chǎn)后，劣后的債權(quán)未獲清償?shù)?，在破產(chǎn)程序結(jié)束后即告結(jié)束。行政機(jī)關(guān)可對(duì)個(gè)人采取查封、扣押個(gè)人財(cái)產(chǎn)等方式追繳個(gè)人應(yīng)繳的罰款，并計(jì)算遲延履行的滯納金。

董世盼律師則對(duì)筆者表示，這次處罰屬于行政處罰，排位比較靠后，但是我國(guó)目前沒(méi)有個(gè)人破產(chǎn)制度，以上只適用于企業(yè)。如果恒大沒(méi)有錢，則需要進(jìn)入破產(chǎn)程序，由證監(jiān)會(huì)申報(bào)債權(quán)。如果許家印個(gè)人沒(méi)有資產(chǎn)，那么，證監(jiān)會(huì)要向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

上述不愿具名的律師對(duì)筆者表示，如果公司本身沒(méi)有錢了，那么就按照法定的清償順序來(lái)處理。如果是清盤(pán)程序，必須要做統(tǒng)一的清償，債權(quán)清償完之后，如果沒(méi)錢了，就不再清償了，按照香港的清盤(pán)，就需要注銷，注銷掉了，罰款也就沒(méi)處要了。

此外，在多位律師看來(lái)，本次處罰也不會(huì)影響到刑事責(zé)任的追究。

李海權(quán)表示，行政處罰與刑事追責(zé)都是對(duì)違法行為否定評(píng)價(jià)，當(dāng)事人受到行政處罰后仍可被追究刑事責(zé)任。但一般認(rèn)為，在同一類違法行為中，受到行政處罰且繳納罰金的，刑事處罰中可進(jìn)行相應(yīng)折抵。比如該案中針對(duì)個(gè)人的行政罰款與《刑法》中關(guān)于信息披露違法中的并處罰金可以進(jìn)行折抵。（來(lái)源：鳳凰網(wǎng)財(cái)經(jīng))