[ 美國無論在數(shù)字經(jīng)濟監(jiān)管立法，還是在針對臉書、谷歌等大型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的反托拉斯訴訟上都還沒能實現(xiàn)正式的突破。這客觀上為我國和歐盟等國家及地區(qū)，在各類多邊機制下推動全球數(shù)字經(jīng)濟監(jiān)管立法，實現(xiàn)經(jīng)驗互鑒、引領國際合作，提供了一個關鍵的窗口期。 ]

7月5日，歐洲議會表決通過了《數(shù)字服務法》《數(shù)字市場法》兩部無需成員國轉化即可在歐盟內(nèi)部市場統(tǒng)一適用的條例，開啟了歐盟數(shù)字經(jīng)濟監(jiān)管與消費者權益保護的新紀元。其中，《數(shù)字市場法》將在本月通過歐盟理事會批準，并在歐盟官方刊物公示20日后開始適用。我國日前也完成了對《反壟斷法》的首次修改。在反壟斷執(zhí)法實踐上，中歐可謂遙相呼應；數(shù)字經(jīng)濟監(jiān)管方面，中歐也在同步推進。

在數(shù)字經(jīng)濟競爭監(jiān)管上的“同頻共振”

《數(shù)字市場法》融合了歐盟過去10年對谷歌、亞馬遜、臉書、蘋果等跨國公司競爭執(zhí)法經(jīng)驗的規(guī)則，將促使在歐盟市場開展互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務的“守門人”企業(yè)，在隨后6個月內(nèi)，依據(jù)該法完成合規(guī)與整改。否則它們將會面臨上年度銷售額10%的罰款，若拒不整改還可能面臨最高為上年度銷售額20%的罰款，并可能按照拖延整改的時間每天額外附加全球日銷售額5%的罰款。

我國新修訂的《反壟斷法》第九條明確規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術、資本優(yōu)勢以及平臺規(guī)則等從事本法禁止的壟斷行為?！贝送?，新《反壟斷法》第二十二條重申：“具有市場支配地位的經(jīng)營者不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術以及平臺規(guī)則等從事前款規(guī)定的濫用市場支配地位的行為。”這次修法不僅保留了對實施壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位的違法者沒收違法所得的規(guī)定，還在第六十三條賦予反壟斷執(zhí)法機構一定自由裁量權，將情節(jié)特別嚴重、影響特別惡劣、造成特別嚴重后果的這兩類違法行為的罰款上限，從上年度銷售額10%提高至20%~50%，通過增加違法成本，提高威懾性，激勵企業(yè)合規(guī)。

2020年12月15日歐盟委員會公開《數(shù)字市場法草案》，同年11月10日，我國公開了《關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南（征求意見稿）》，且于當年12月14日首次對我國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)未依法申報的經(jīng)營者集中案件作出頂格50萬元的處罰，正式明確即便購參股活動涉及VIE架構，也需要依據(jù)《反壟斷法》，事前進行經(jīng)營者集中申報，接受反壟斷審查。

國家市場監(jiān)督管理總局（下稱“市場監(jiān)管總局”）去年10月公開了《互聯(lián)網(wǎng)平臺落實主體責任指南（征求意見稿）》《互聯(lián)網(wǎng)平臺分類分級指南（征求意見稿）》，借鑒了當時歐盟《數(shù)字市場法草案》的先進經(jīng)驗，根據(jù)平臺企業(yè)的用戶數(shù)量、市值或估值規(guī)模、開展跨平臺業(yè)務的數(shù)量，為認定超級平臺、大型平臺、中小平臺設置了便于直觀識別的標準，并對超級平臺企業(yè)專門設置了保障市場競爭的法律義務，引導它們根據(jù)這些指南的規(guī)定開展經(jīng)營活動，發(fā)揮公平競爭示范引領作用。若這兩份征求意見稿最終能夠出臺，并融入我國反壟斷法體系，那么中歐在數(shù)字經(jīng)濟競爭監(jiān)管上就有望實現(xiàn)“同頻共振”，為該領域全球治理確立最大公約數(shù)。

簡化市場支配地位的認定標準，提高競爭監(jiān)管的可預見性

相比歐盟競爭法現(xiàn)有的規(guī)則體系，歐盟《數(shù)字市場法》將監(jiān)管重心放在了在歐盟市場的月活躍用戶數(shù)量超過4500萬，市值達750億歐元及以上，或過去3年內(nèi)在歐盟年營業(yè)額達75億歐元的大型平臺企業(yè)身上。這樣就可以繞開界定相關市場、認定市場支配地位的復雜流程和成本高昂、不確定性較大的經(jīng)濟學分析，使歐盟委員會避免再次出現(xiàn)2010年就公開對谷歌立案，但直到2017年才作出第一個處罰決定的尷尬。

6月27日，市場監(jiān)管總局緊跟《反壟斷法》修改步伐，公開了《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定（征求意見稿）》等6個部門規(guī)章草案，從不同角度對數(shù)字經(jīng)濟領域常見的壟斷行為進行了規(guī)制。不過，這些配套規(guī)則草案并沒能與2021年10月該局公開的兩份征求意見稿有效銜接，簡化市場支配地位的認定標準。

目前，按照《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定（征求意見稿）》以及2021年2月頒布的國務院反壟斷委員會《關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南》，仍舊需要先界定相關市場，計算市場份額，再通過復雜的綜合分析，才能認定某一平臺企業(yè)具有市場支配地位。

鑒于借助問卷調(diào)查來界定相關市場、計算市場份額、認定市場地位是成本高、效率低、周期長的方式，截至目前，我國反壟斷執(zhí)法機構仍沒能在金融科技領域正式公開立案調(diào)查壟斷行為。

如果《反壟斷法》及其配套規(guī)則在數(shù)字經(jīng)濟領域的適用存在較大不確定性和不可預見性，則必然會增加反壟斷執(zhí)法的難度和立案前的案源線索核查周期，容易讓超大型平臺企業(yè)心存僥幸，鋌而走險地實施涉嫌違反《反壟斷法》的濫用市場支配地位。這樣的現(xiàn)象如果長期得不到遏制，就會讓我國平臺經(jīng)濟中的超大型平臺企業(yè)熱衷于通過屏蔽競爭對手鏈接、自我優(yōu)待、搭售、妨礙跨平臺互操作等方式營造各自的封閉生態(tài)，限制、排擠競爭，進而攫取壟斷利潤以及資本市場的高市值、高估值，最終難免會誘發(fā)資本無序擴張的惡果。

相比之下，《互聯(lián)網(wǎng)平臺分類分級指南（征求意見稿）》按照市值10000億元、在中國市場上年活躍用戶不低于5億、核心業(yè)務至少涉及兩類平臺業(yè)務三個更加直觀的標準來認定超級平臺，并通過《互聯(lián)網(wǎng)平臺落實主體責任指南（征求意見稿）》為其賦予保障市場競爭環(huán)境的法律義務，便和歐盟《數(shù)字市場法》一樣，更具有可操作性。實際上，達到或接近上述客觀標準的平臺企業(yè)往往都具有超強的限制商戶接觸消費者的特征。

因此，將《互聯(lián)網(wǎng)平臺分類分級指南（征求意見稿）》認定超級平臺的標準，作為推定平臺企業(yè)具有市場支配地位的指標納入《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定》，將《互聯(lián)網(wǎng)平臺落實主體責任指南（征求意見稿）》對超級平臺保障市場競爭的規(guī)則也融入《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定》，會更有利于市場監(jiān)管總局及時啟動對這類平臺企業(yè)的反壟斷執(zhí)法，并借助新《反壟斷法》增倍的處罰力度，對這類平臺企業(yè)形成更有力的威懾。

推動全球數(shù)字經(jīng)濟監(jiān)管立法

從2010年“3Q大戰(zhàn)”引發(fā)我國各界對數(shù)字經(jīng)濟反壟斷工作的注意，到過去3年近乎同步、同頻地推進了數(shù)字經(jīng)濟領域的競爭監(jiān)管立法，我國和歐盟在反壟斷執(zhí)法實踐上也遙相呼應。這既讓我國相關反壟斷法律法規(guī)更容易和國際接軌，也有利于營造同等的市場競爭環(huán)境，一方面為數(shù)字經(jīng)濟領域的中小企業(yè)提供更好的發(fā)展空間，降低營銷與獲客成本，帶動就業(yè)、激發(fā)創(chuàng)新；另一方面也倒逼我國超大型平臺企業(yè)可以通過互聯(lián)互通、互操作，開放生態(tài)，擁抱競爭，銳意創(chuàng)新，進而通過發(fā)展海外業(yè)務，更好地在國際市場上磨煉世界一流的競爭力。

相比之下，受到華爾街投資機構和硅谷互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)及其公關游說力量影響的美國眾參兩院和美國拜登政府，無論在數(shù)字經(jīng)濟監(jiān)管立法，還是在針對臉書、谷歌等大型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的反托拉斯訴訟上都還沒能實現(xiàn)正式的突破。這客觀上為我國和歐盟等國家及地區(qū)，在各類多邊機制下推動全球數(shù)字經(jīng)濟監(jiān)管立法，實現(xiàn)經(jīng)驗互鑒、引領國際合作，提供了一個關鍵的窗口期。2021年11月，在出席二十國集團領導人羅馬峰會時，我國代表已經(jīng)宣布申請加入《數(shù)字經(jīng)濟伙伴關系協(xié)定》，展現(xiàn)了積極參與相關多邊合作的決心。

如果我國能夠在《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定》等新《反壟斷法》配套規(guī)則的制定上融合互聯(lián)網(wǎng)平臺兩份征求意見稿中的先進規(guī)則，與歐盟《數(shù)字市場法》一樣，在提高處罰力度的同時，提高反壟斷規(guī)則適用的可操作性和可預見性，那么相關立法、執(zhí)法實踐將不僅進一步推動我國各大平臺企業(yè)商業(yè)生態(tài)間的互聯(lián)互通，降低交易費用，提高消費者福利，激發(fā)創(chuàng)新活力，還將伴隨我國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的出海，造福更多海外市場，帶動更多海外就業(yè)，助力世界經(jīng)濟復蘇，加速全球化格局的重構，為我國實現(xiàn)2035年和2050年遠景目標，營造更好的外部環(huán)境。（來源：第一財經(jīng)）